商務部新政：把境外投資自主權(quán)交還給企業(yè)

2014年4月16日，商務部發(fā)布了《境外投資管理辦法（修訂）（征求意見稿）》（以下簡稱“征求意見稿”），5月15日前向社會公開征求意見，以進一步促進和發(fā)展境外投資，提高境外投資便利化水平。這是2009年3月16日商務部發(fā)布《境外投資管理辦法》（商務部令2009年第5號，以下簡稱“2009年5號令”）以來商務部對于《境外投資管理辦法》的第一次修訂。相比于2009年5號令，征求意見稿更加清晰明確并為企業(yè)的實務操作提供了更多便利。

    確立企業(yè)對外投資主體地位

    征求意見稿明確了“企業(yè)開展境外投資的經(jīng)濟技術(shù)可行性由其自行負責”。除了涉及敏感地區(qū)和敏感行業(yè)的情況之外，其他企業(yè)境外投資全部實行3個工作日之內(nèi)的備案制。對此，上海市商委對外經(jīng)濟合作處處長孔福安在接受21世紀經(jīng)濟報道專訪時表示：“我認為這次最大的變化是把境外投資的自主權(quán)交還給企業(yè)。備案制實際上就是政府采集信息以便于事后管理和服務的一種制度。應該說征求意見稿最大的特點我覺得是落實了十八屆三中全會的精神。”

    2013年11月，黨的十八屆三中全會審議通過了《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》（以下簡稱“《決定》”）?！稕Q定》提出，擴大企業(yè)及個人對外投資，確立企業(yè)及個人對外投資主體地位，允許發(fā)揮自身優(yōu)勢到境外開展投資工作。

    孔福安表示這次征求意見稿按照黨的十八屆三中全會的精神，確立了企業(yè)對外投資主體地位。企業(yè)做不做境外投資、怎么做境外投資實際上由企業(yè)自主決策。

    對外投資并購備案制具備普適性

    征求意見稿第六條規(guī)定“企業(yè)境外投資涉及敏感國別（地區(qū)）和敏感行業(yè)的，報商務部核準；企業(yè)其他情形的境外投資，報商務部和地方省級商務主管部門備案。”對此，孔福安向21世紀經(jīng)濟報道記者表示：“政府只判斷企業(yè)境外投資是否屬于敏感國別（地區(qū)）和敏感行業(yè)。除此之外，企業(yè)能干什么不能干什么，或者怎么干，政府部門不發(fā)表意見。”

    相比于2009年5號令，修改意見稿取消了以下兩種情況的核準要求。

    首先是特殊目的公司（Special Purpose Vehicle，以下簡稱“SPV”）。根據(jù)2009年5號令第三十七條的解釋，特殊目的公司系指企業(yè)為其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司?？赘０脖硎?，去除對于SPV核準的條例是因為SPV含義發(fā)生了改變，“以前的SPV是指為了境外上市而設立的公司。而現(xiàn)在SPV是境外投資并購的一種架構(gòu)設計，是企業(yè)對外投資的十分普遍的一種形式。實際上沒有必要把這種形式列出來專門講，企業(yè)自己決定采取何種方式（進行對外投資并購）。”

    其次是并購類境外投資。2009年5號令第十二條第五款規(guī)定“并購類境外投資須提交《境外并購事項前期報告表》”，而在征求意見稿中去除了此項規(guī)定，孔福安表示這也屬于對外投資形式的問題。對于并購類境外投資和新設類境外投資將一視同仁，政府部門不加干預。同時他指出：“就"小路條"政策，行業(yè)有不同的看法。這其實是干預企業(yè)競爭的一種方式。為什么一定要一家企業(yè)，保障一家企業(yè)的權(quán)利。這家企業(yè)到底是否是最合適的企業(yè)，你政府來判斷這個事，而不是市場來判斷這個事，我覺得是有問題的。你一個行政部門進來說這個可以做，那個不可以做。我覺得資源配置這件事，交給市場更加合適。”

    更加注重事后管理和企業(yè)引導

    弘毅投資總裁趙令歡此前在接受21世紀經(jīng)濟報道記者采訪時曾指出，從審批制到備案制，如果僅從一單業(yè)務上來說，是時間的便利。但這背后的意義，是政府職能的轉(zhuǎn)變?？赘０蚕?1世紀經(jīng)濟報道記者表示：“境外投資企業(yè)看到的更多是個別點上的，而政府看到的是面上的。因此，政府要做的更多的是引導企業(yè)的工作。”

    征求意見稿中，第四章（境外投資行為規(guī)范）和第五章（管理和服務）兩個章節(jié)增加了對于環(huán)境保護和企業(yè)文化建設的一些指導性意見，并調(diào)整了個別語句。

    大成律師事務所海外投資中心理事長、合伙人吳明在接受21世紀經(jīng)濟報道專訪時表示：2009年5號令制定的5年以來，中國企業(yè)在海外投資并購時遇見許多安全健康環(huán)保（Safety、Health、Environment）方面的合規(guī)性問題。輕則被罰款，遭受環(huán)保組織的投訴，重則遭遇罷工甚至導致投資失敗。商務部這些條文的推出是在總結(jié)和吸取5年來經(jīng)驗和教訓的基礎(chǔ)上所推出的指導性規(guī)范。

    對此孔福安表示：“跨國公司經(jīng)營一般都有如《OECD跨國公司行為準則》、聯(lián)合國全球契約計劃這樣一些國際通行的規(guī)則。這些準則對于企業(yè)"走出去"的過程中常常碰到的各種環(huán)境保護、人權(quán)、勞動標準和反腐敗等方面都有所說明。政府在這個征求意見稿中把這些國際通行的規(guī)則和企業(yè)講清楚其實是一種倡導。如果企業(yè)沒有做好這些工作，可能會導致對外投資并購的不成功。因此很有必要出臺一些引導性、規(guī)范性和導向性的文件，從而讓企業(yè)走得更好走得更穩(wěn)。這實質(zhì)上是對于企業(yè)的一種提醒。”

本文關(guān)鍵詞： 商務部, 新政, 境外投資, 自主權(quán), 企業(yè)

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