外管局2015年19號(hào)文新規(guī)：讓外商投資企業(yè)（FIE）使用外匯資本金的自由度更高

2015年3月30日，國(guó)家外匯管理局（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“外管局”）發(fā)布《關(guān)于改革外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式的通知》（匯發(fā)〔2015〕19號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“19號(hào)文”），就外商投資企業(yè)（FIE）資本金結(jié)匯方式及結(jié)匯資金使用推出新規(guī)。

19號(hào)文將于2015年6月1日生效，包括（1）外匯資本金“意愿結(jié)匯”、（2）外匯資本金及結(jié)匯使用實(shí)行“負(fù)面清單”管理及（3）允許外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯所得人民幣用于境內(nèi)股權(quán)投資等在內(nèi)的重要改革舉措將在全國(guó)范圍實(shí)施，預(yù)期將為外商投資企業(yè)資本金的運(yùn)用帶來(lái)更多便利和自由度。

一、加速試點(diǎn)政策的推廣

實(shí)際上，根據(jù)外管局《國(guó)家外匯管理局關(guān)于在部分地區(qū)開(kāi)展外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式改革試點(diǎn)有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)〔2014〕36號(hào)文）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“36號(hào)文”），從2014年8月4日起，外管局就已經(jīng)在全國(guó)范圍內(nèi)選取了16個(gè)試點(diǎn)地區(qū)，如天津?yàn)I海新區(qū)、蘇州工業(yè)園區(qū)、深圳前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)等，開(kāi)展了外匯資本金結(jié)匯管理改革的試點(diǎn)工作。其中，36號(hào)文中有關(guān)外匯資本金“意愿結(jié)匯”的新規(guī)，實(shí)際來(lái)源于2014年2月開(kāi)始在上海自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)實(shí)行的試點(diǎn)政策〔1〕。

此次19號(hào)文基本全部保留了36號(hào)文內(nèi)容，實(shí)際是將36號(hào)文項(xiàng)下的規(guī)定的適用范圍由試點(diǎn)地區(qū)推廣至全國(guó)。根據(jù)19號(hào)文的規(guī)定，其實(shí)施的同時(shí)36號(hào)文將廢止。36號(hào)文從實(shí)施到被廢止，其時(shí)間僅10個(gè)月，由此可見(jiàn)在外管局在外匯資本項(xiàng)目管理改革中的步伐正在逐步加快。

二、重要的便利舉措

（1）對(duì)外匯資本金實(shí)行意愿結(jié)匯

在外匯資本金結(jié)匯管理上，中國(guó)之前采取的是單一 的“支付結(jié)匯制”，即只有在真實(shí)的支付需求發(fā)生后，外商投資企業(yè)才能憑相關(guān)證明文件向銀行申請(qǐng)外匯資本金結(jié)匯，銀行在審核資金支付用途的真實(shí)性與合規(guī)性 后，才為企業(yè)辦理支付額度內(nèi)的結(jié)匯。在該制度下，企業(yè)允許結(jié)匯的時(shí)間和額度均存在嚴(yán)格的限制。

這種結(jié)匯制度最大的弊端在于外國(guó)投資者無(wú)法避免或減少因匯率變動(dòng)而造成資本金的匯兌損失，而這種弊端在2013年《公司法》刪除公司注冊(cè)資本必須在2年內(nèi)〔2〕全部繳清的規(guī)定之前，顯得尤為突出。因?yàn)橥鈬?guó)投資者的外匯出資一旦全額匯入外商投資企業(yè)的資本金賬戶(hù)，在暫時(shí)沒(méi)有相關(guān)具體用途的情況下，即便相關(guān)外匯對(duì)人民幣的匯率產(chǎn)生較大貶值，外國(guó)投資者也無(wú)法將已出資的外匯先行結(jié)匯成人民幣，以減少外匯匯率連續(xù)貶值所造成的匯兌損失。

19號(hào)文的一項(xiàng)重大改革措施是引入“意愿結(jié)匯制”，實(shí)施外匯資本金結(jié)匯與結(jié)匯人民幣支付分離，放松結(jié)匯端，審核支付端。具體而言，企業(yè)可以根據(jù)實(shí)際經(jīng)營(yíng)需要先將資本金賬戶(hù)中的外匯資本金按照外管局規(guī)定的比例（目前為100%）〔3〕，由企業(yè)自行選擇時(shí)機(jī)辦理結(jié)匯，結(jié)匯所得人民幣全部納入結(jié)匯待支付賬戶(hù)管理，待企業(yè)需要實(shí)際使用結(jié)匯資金進(jìn)行支付時(shí)，再由銀行對(duì)結(jié)匯資金支付用途進(jìn)行審核〔4〕。

實(shí)行意愿結(jié)匯管理，使得外商投資企業(yè)可以根據(jù)自身對(duì)匯率變動(dòng)的預(yù)期，自行掌握結(jié)匯的時(shí)機(jī)，大大增強(qiáng)了企業(yè)控制匯兌風(fēng)險(xiǎn)的能力。但值得注意的是，辦理結(jié)匯后進(jìn)入結(jié)匯待支付賬戶(hù)的人民幣資金不得再重新購(gòu)匯劃回資本金賬戶(hù)。

（2）外匯資本金及結(jié)匯資金使用適用“負(fù)面清單”管理

中國(guó)的外匯管理通常是“正面清單”管理模式，即有明文規(guī)定的，企業(yè)才能申請(qǐng)辦理相關(guān)外匯業(yè)務(wù)，對(duì)沒(méi)有明文規(guī)定的，除非獲得外管局特殊批準(zhǔn)，企業(yè)一般無(wú)法辦理。

如今，19號(hào)文對(duì)外商投資企業(yè)的外匯資本金及其結(jié)匯所得人民幣的使用采取“負(fù)面清單”管理方式，即明確規(guī)定外匯資本金及結(jié)匯所得人民幣不得用于以下用途：

1）不得直接或間接用于企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍之外或者法律法規(guī)禁止的支出；

2）除法律法規(guī)另有規(guī)定外，不得直接或間接用于證券投資；

3）不得直接或間接用于發(fā)放委托貸款（經(jīng)營(yíng)范圍許可的除外）、償還企業(yè)間借貸以及償還已經(jīng)轉(zhuǎn)予第三方的銀行人民幣貸款；

4）除外商投資房地產(chǎn)企業(yè)外，不得用于支付購(gòu)買(mǎi)非自用房地產(chǎn)。

對(duì)于上述“負(fù)面清單”所列用途之外對(duì)外匯資本金和結(jié)匯所得人民幣資金的使用，只要外商投資企業(yè)能夠向銀行提供與交易支付相關(guān)的真實(shí)性證明材料，銀行在通過(guò)真實(shí)性和合規(guī)性審查后即可直接為企業(yè)辦理相關(guān)支付業(yè)務(wù)。

甚至在企業(yè)確有特殊原因暫時(shí)無(wú)法提供真實(shí)性證明材料的，銀行也可在履行盡職審查義務(wù)、確定交易具備真實(shí)交易背景的前提下為企業(yè)辦理相關(guān)支付，但需在辦理業(yè)務(wù)當(dāng)日通過(guò)外管局業(yè)務(wù)系統(tǒng)進(jìn)行特殊事項(xiàng)備案，并在支付完畢后20個(gè)工作日內(nèi)向企業(yè)收齊補(bǔ)交的真實(shí)性證明材料，并將補(bǔ)交材料情況在外管局業(yè)務(wù)系統(tǒng)中進(jìn)行備案。

面對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中交易種類(lèi)和支付用途日益多元化的趨勢(shì)，“負(fù)面清單”管理模式應(yīng)可以大大提高外商投資企業(yè)的交易支付效率，同時(shí)降低管理支付所需的行政成本。

（3）允許使用結(jié)匯人民幣資金開(kāi)展境內(nèi)股權(quán)投資

根據(jù)《公司法》和原對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部和國(guó)家工商行政管理局于2000年發(fā)布的《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》，外商投資企業(yè)進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資（包括新設(shè)子公司或并購(gòu)其他境內(nèi)公司股權(quán)）并不存在法律障礙，但2008年外管局發(fā)布的《關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問(wèn)題的通知》（匯綜發(fā)〔2008〕142號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“142號(hào)文”）卻使外商投資企業(yè)使用外匯資本金結(jié)匯所得人民幣進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資不再具有可行性，因?yàn)?42號(hào)文明確規(guī)定，外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。

之后，外管局于2013年發(fā)布的《關(guān)于印發(fā)<外國(guó)投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定>及配套文件的通知》（匯發(fā)〔2013〕21號(hào)）重申了上述142號(hào)文下的限制，并規(guī)定以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資企業(yè)（包括外商投資性公司、外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、外商投資股權(quán)投資企業(yè)）進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資時(shí)，僅限于以外匯原幣劃轉(zhuǎn)，不得將外匯資本金結(jié)匯支付。

我們理解，142號(hào) 文上述規(guī)定出臺(tái)的背景應(yīng)是在當(dāng)時(shí)的國(guó)際收支狀況和對(duì)人民幣升值的預(yù)期下，國(guó)家希望運(yùn)用這樣的措施來(lái)防止境外熱錢(qián)通過(guò)外商投資企業(yè)境內(nèi)股權(quán)投資的形式涌入中 國(guó)。然而，這樣的限制性規(guī)定卻使得許多正常經(jīng)營(yíng)的外商投資企業(yè)無(wú)法通過(guò)設(shè)立子公司或并購(gòu)境內(nèi)公司股權(quán)的方式來(lái)擴(kuò)大生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，以滿(mǎn)足市場(chǎng)的需要，給許多外 國(guó)投資造成不便。

此次，19號(hào)文在保留之前允許外商投資企業(yè)使用外匯資本金原幣劃轉(zhuǎn)進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資政策的同時(shí)，改變之前142號(hào)文中的禁止性規(guī)定，允許外商投資企業(yè)以資本金結(jié)匯所得人民幣資金進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資，并作出了如下規(guī)定：

1）以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資企業(yè)

在投資項(xiàng)目真實(shí)、合規(guī)的情況下，可以按照實(shí)際投資規(guī)模將外匯資本金直接結(jié)匯或?qū)⒔Y(jié)匯待支付賬戶(hù)中的人民幣資金直接劃入被投資企業(yè)賬戶(hù)中。

2）一般性外商投資企業(yè)

應(yīng)由被投資企業(yè)先到注冊(cè)地外管局（銀行）辦理境內(nèi)再投資登記并開(kāi)立相應(yīng)結(jié)匯待支付賬戶(hù)，再由開(kāi)展投資企業(yè)將結(jié)匯所得人民幣劃轉(zhuǎn)到被投資企業(yè)開(kāi)立的結(jié)匯待支付賬戶(hù)。

由于19號(hào)文明確規(guī)定142號(hào)文在其實(shí)施的同時(shí)廢止，因此，我們理解19號(hào)文的實(shí)施意味著所有外商投資企業(yè)（包括投資性和一般性外商投資企業(yè)）均可以使用外匯資本金結(jié)匯所得人民幣資金進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資，不再受到之前142號(hào)文相關(guān)規(guī)定的限制。不過(guò)值得注意的是，根據(jù)我們目前與外管局部分地方分局的初步溝通，他們對(duì)19號(hào)文實(shí)施后是否立即放開(kāi)一般性外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣用于境內(nèi)股權(quán)投資仍持有不同的理解。因此，19號(hào)文在正式實(shí)施后給一般性外商投資企業(yè)境內(nèi)股權(quán)投資松綁的實(shí)際效果仍有待觀察。

三、與跨境人民幣資本金使用管理銜接問(wèn)題

值得注意的是，自從商務(wù)部2011年10月12日出臺(tái)《商務(wù)部關(guān)于跨境人民幣直接投資有關(guān)問(wèn)題的通知》（商資函〔2011〕第889號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“商務(wù)部889號(hào)文”），外國(guó)投資者在對(duì)外商投資企業(yè)進(jìn)行資本金出資時(shí)，不但可以使用外匯資金，而且可以使用境外人民幣資金〔5〕。
 
若外國(guó)投資者使用境外人民幣進(jìn)行資本金出資，由于資本金賬戶(hù)中的境外人民幣在境內(nèi)使用時(shí)不存在結(jié)匯問(wèn)題，因此外商投資企業(yè)以境外人民幣形式存在的資本金能否用于境內(nèi)股權(quán)投資的問(wèn)題在商務(wù)部889號(hào)文出臺(tái)后，成為了一個(gè)有爭(zhēng)論的問(wèn)題。

但是這個(gè)爭(zhēng)論很快就被平息了，因?yàn)橹鞴芸缇橙嗣駧攀褂玫娜嗣胥y行在2012年6月29日發(fā)布了《關(guān)于明確外商直接投資人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)操作細(xì)則的通知》（銀發(fā)〔2012〕165號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“人行165號(hào)文”），其中第十六條明確規(guī)定，對(duì)于非投資類(lèi)的外商投資企業(yè)，其人民幣資本金專(zhuān)用存款賬戶(hù)中的人民幣資金，不得用于境內(nèi)再投資。

由于人行165號(hào)文的上述規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)于一般性外商投資企業(yè)而言，無(wú)論外國(guó)投資者是以外匯出資，還是以境外人民幣出資，其資本金都不得用于境內(nèi)股權(quán)投資（外匯資本金原幣劃轉(zhuǎn)的情況除外）。

若在19號(hào)文實(shí)施后，外管局在實(shí)踐操作中真正放開(kāi)了一般性外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯所得人民幣用于境內(nèi)股權(quán)投資的限制，為了統(tǒng)一利用外資的政策，我們理解，人民銀行也應(yīng)考慮出臺(tái)相應(yīng)政策，取消人行165號(hào)文對(duì)一般性外商投資企業(yè)使用境外人民幣資本金進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資的限制。對(duì)此，我們拭目以待。

 
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〔1〕 外管局上海分局經(jīng)外管局批準(zhǔn)出臺(tái)的《支持中國(guó)（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)建設(shè)外匯管理實(shí)施細(xì)則》（上海匯發(fā)〔2014〕26號(hào)）。

〔2〕 外商投資性公司為5年。

〔3〕 19號(hào)文規(guī)定外商投資企業(yè)外匯資本金意愿結(jié)匯比例暫定為100%，外管局可以根據(jù)國(guó)際收支形勢(shì)適時(shí)對(duì)該比例進(jìn)行調(diào)整。

〔4〕 19號(hào)文規(guī)定，無(wú)論是通過(guò)支付結(jié)匯制還是意愿結(jié)匯制結(jié)匯，銀行對(duì)結(jié)匯人民幣支付用途的審核均是基于企業(yè)上一筆資金支付用途真實(shí)性與合規(guī)性的審核。

〔5〕 根據(jù)商務(wù)部889號(hào)文，境外人民幣是指：（1）外國(guó)投資者通過(guò)跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算取得的人民幣，以及從中國(guó)境內(nèi)依法取得并匯出境外的人民幣利潤(rùn)和轉(zhuǎn)股、減資、清算、先行回收投資所得人民幣；和（2）外國(guó)投資者在境外通過(guò)合法渠道取得的人民幣，包括但不限于通過(guò)境外發(fā)行人民幣債券、發(fā)行人民幣股票等方式取得的人民幣。

本文關(guān)鍵詞： 外管局, 2015年19號(hào)文, 新規(guī), 外商投資企業(yè), 外匯資本金, 自由度, FIE

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