最新版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015）》專題系列之三：關(guān)于外商投資教育產(chǎn)業(yè)

最新版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015）》專題系列之三：關(guān)于外商投資教育產(chǎn)業(yè)

作者：朱健飛

2015年3月13日，國(guó)家發(fā)改委在其官方網(wǎng)站上公布了由國(guó)家發(fā)改委和商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015年修訂》（“以下稱《2015版指導(dǎo)目錄》”）?！?015版指導(dǎo)目錄》將自2015年4月10日起取代《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2011年修訂）》（以下稱“《2011版指導(dǎo)目錄》”）。

就《2015版指導(dǎo)目錄》，本文擬介紹該指導(dǎo)目錄在外商投資教育產(chǎn)業(yè)方面的主要發(fā)展和變化。

一、外商投資教育產(chǎn)業(yè)進(jìn)一步受限

在教育產(chǎn)業(yè)，《2015年版指導(dǎo)目錄》對(duì)《2011版指導(dǎo)目錄》進(jìn)行了三個(gè)值得注意的修改：

1. 將“高等教育機(jī)構(gòu)”由原來(lái)的鼓勵(lì)類劃到了限制類，并且要求限于合作、中方主導(dǎo)；

2. 將“學(xué)前教育機(jī)構(gòu)”列入限制類，并且要求限于合作、中方主導(dǎo)；

3. 對(duì)已列入限制類的“普通高中教育機(jī)構(gòu)”增加要求限于中方主導(dǎo)。

二、對(duì)相關(guān)政策的影響有待觀察

在上述變化中，將學(xué)前教育機(jī)構(gòu)列入限制類，甚至是將高等教育機(jī)構(gòu)從鼓勵(lì)類轉(zhuǎn)劃為限制類，都是對(duì)各級(jí)教育主管部門在過(guò)去一段時(shí)期內(nèi)的審批實(shí)踐的確認(rèn)。以高等教育機(jī)構(gòu)為例，一般的外國(guó)教育機(jī)構(gòu)事實(shí)上已經(jīng)很難獲得設(shè)立中外合作辦學(xué)項(xiàng)目或中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)。根據(jù)教育部于2013年12月10日下發(fā)的《教育部關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)高等學(xué)校中外合作辦學(xué)質(zhì)量保障工作的意見》（教外辦學(xué)〔2013〕91號(hào)），舉辦中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)引進(jìn)“強(qiáng)校、名校”；“對(duì)辦學(xué)水平一般的外國(guó)教育機(jī)構(gòu)、同一外國(guó)教育機(jī)構(gòu)在境內(nèi)舉辦多個(gè)合作辦學(xué)以及擬舉辦專業(yè)在境內(nèi)較為集中的，嚴(yán)格限制”；并且要求“嚴(yán)控已有相當(dāng)規(guī)模的商科、管理學(xué)科、國(guó)家控制布點(diǎn)學(xué)科的合作辦學(xué)”。

在政策層面上，《2015版指導(dǎo)目錄》對(duì)外資進(jìn)入教育產(chǎn)業(yè)的進(jìn)一步限制似乎與近期一系列開放動(dòng)向不符。2013年9月5日，國(guó)務(wù)院法制辦公室公布了《教育法律一攬子修訂草案（征求意見稿）》，其中提到的一項(xiàng)修訂就是在《中華人民共和國(guó)教育法》第六十七條中增加規(guī)定：國(guó)家鼓勵(lì)開展教育對(duì)外交流與合作，支持學(xué)校和其他教育機(jī)構(gòu)引進(jìn)優(yōu)質(zhì)教育資源，依法開展中外合作辦學(xué)，開展國(guó)際教育服務(wù)，推進(jìn)教育國(guó)際化，培養(yǎng)國(guó)際化人才。而國(guó)務(wù)院在2014年4月30日下發(fā)的《國(guó)務(wù)院批轉(zhuǎn)發(fā)展改革委關(guān)于2014年深化經(jīng)濟(jì)體制改革重點(diǎn)任務(wù)意見的通知》中也明確提出要放寬教育市場(chǎng)的準(zhǔn)入。

教育產(chǎn)業(yè)因其與意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域的交叉，在外資準(zhǔn)入方面一直屬于敏感地帶。就目前情況來(lái)看，外資進(jìn)入教育產(chǎn)業(yè)將面臨大方向上的開放和對(duì)辦學(xué)數(shù)量和控制權(quán)的限制并存的局面。

三、 “中方主導(dǎo)”的要求可能影響中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)的常見決策模式

《2015版指導(dǎo)目錄》比較罕見的使用了“中方主導(dǎo)”的術(shù)語(yǔ)，以此作為對(duì)教育產(chǎn)業(yè)的限制。中方主導(dǎo)并非通用的法律術(shù)語(yǔ)，在關(guān)于中外合作辦學(xué)的現(xiàn)行法律法規(guī)中也不存在同樣的表述。根據(jù)我國(guó)政府加入世貿(mào)組織的承諾，外方合作方在中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)中甚至可占有多數(shù)擁有權(quán)。在外方占多數(shù)擁有權(quán)的合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)中，要求中方主導(dǎo)，尺度把握可能不易。按照《2015版指導(dǎo)目錄》的注釋，中方主導(dǎo)是指校長(zhǎng)或者主要行政負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)具有中國(guó)國(guó)籍，中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)的理事會(huì)、董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)的中方組成人員不得少于1/2。如對(duì)中方主導(dǎo)的要求僅嚴(yán)格限定于注釋中列舉的兩項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，則此一要求并未超出現(xiàn)行中外合作辦學(xué)相關(guān)法規(guī)的規(guī)定（參見《中華人民共和國(guó)中外合作辦學(xué)條例》第二十一條和第二十五條）。

拋開法律術(shù)語(yǔ)層面上可能造成的疑惑不論，中方主導(dǎo)的要求可能對(duì)中外合作辦學(xué)中一些常見的決策模式造成影響。例如，當(dāng)前部分中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)在內(nèi)部設(shè)置了專業(yè)委員會(huì)，作為理事會(huì)、董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員此類法定決策機(jī)構(gòu)的咨詢機(jī)構(gòu)；這些專業(yè)委員會(huì)可能是由外方控制。

中外合作雙方會(huì)進(jìn)一步在合作協(xié)議中約定，理事會(huì)、董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)的相關(guān)決策必須以專業(yè)委員會(huì)的意見作為依據(jù)，而不得超越專業(yè)委員會(huì)意見涵蓋的范圍。此類安排下，盡管外方不控制校長(zhǎng)或行政負(fù)責(zé)人，也不在理事會(huì)、董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員中占據(jù)多數(shù)席位，但仍然可以間接通過(guò)專業(yè)委員會(huì)對(duì)合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)的決策施以不低于中方的影響力。由于現(xiàn)行法規(guī)允許中外合作辦學(xué)者在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上達(dá)成合意，并且通過(guò)協(xié)議明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，實(shí)踐中不少此類安排獲得了批準(zhǔn)。如果主管部門今后對(duì)《2015版指導(dǎo)目錄》關(guān)于中方主導(dǎo)的要求予以強(qiáng)調(diào)，則可能會(huì)認(rèn)為此類安排實(shí)質(zhì)上規(guī)避了中方主導(dǎo)的要求，因而拒絕批準(zhǔn)包含此類決策模式的合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)的設(shè)立申請(qǐng)。我們建議投資者密切關(guān)注主管部門對(duì)中方主導(dǎo)這一新要求的執(zhí)行力度以及未來(lái)中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)決策模式的市場(chǎng)實(shí)踐。（完）

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