浙高法民三〔2016〕4號《 浙江省高級人民法院民三庭關(guān)于市場開辦者知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任的紀要》

浙江省高級人民法院民三庭關(guān)于印發(fā)《關(guān)于市場開辦者知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任的紀要》的通知



浙高法民三〔2016〕4號

本省各中級人民法院及具有一般知識產(chǎn)權(quán)案件管轄權(quán)的基層人民法院:

為明晰市場開辦者知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任，促進商品交易市場健康有序發(fā)展，我庭在對市場開辦者知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任問題進行充分調(diào)研的基礎(chǔ)上，形成本紀要?，F(xiàn)予以印發(fā)，請參照執(zhí)行。執(zhí)行中如有問題，請及時報告我庭。




 

浙江省高級人民法院民三庭

二○一六年六月三十日

 

浙江省高級人民法院民三庭關(guān)于市場開辦者知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任的紀要

為加強知識產(chǎn)權(quán)保護，明晰市場開辦者知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任，促進商品交易市場健康有序發(fā)展，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省審判工作實際，形成以下紀要：

一、商品交易市場及市場開辦者的界定

1.本紀要所稱商品交易市場，是指由商品交易市場開辦者提供固定商位和相應(yīng)設(shè)施，提供物業(yè)服務(wù)，實施經(jīng)營管理，并收取一定租金等收益，有多個商戶入場獨立從事商品交易活動的實體經(jīng)營場所。

2.根據(jù)不同的產(chǎn)權(quán)模式，商品交易市場主要分為以下三類：

（1）所有權(quán)人出租模式，即場地所有權(quán)人將商鋪出租給商戶經(jīng)營，所有權(quán)人一般同時也是市場的開辦者和管理者。

（2）開發(fā)商返租模式，即商業(yè)地塊的開發(fā)商將商鋪出售給業(yè)主后，再統(tǒng)一從業(yè)主處租回商鋪，然后出租給商戶經(jīng)營。開發(fā)商一般會委托專業(yè)的經(jīng)營管理公司對市場進行招商和經(jīng)營，本身并不實施經(jīng)營管理行為。

（3）開發(fā)商出售模式，即商業(yè)地塊的開發(fā)商將商鋪出售給業(yè)主后，由業(yè)主自己經(jīng)營或出租給其他商戶經(jīng)營。開發(fā)商一般不參與商鋪出售之后的經(jīng)營事務(wù)，而由另外的經(jīng)營管理公司負責(zé)經(jīng)營管理。

3.本紀要所稱商品交易市場開辦者，是指依法登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，從事市場經(jīng)營管理的企業(yè)法人、其他經(jīng)濟組織或者個體工商戶。

4.對于已根據(jù)《浙江省商品交易市場名稱登記管理辦法》進行名稱登記的商品交易市場，登記中所載的“市場舉辦者”屬于本紀要所稱的市場開辦者，負有知識產(chǎn)權(quán)管理義務(wù)。

5.對于未進行上述名稱登記的商品交易市場，由進行日常經(jīng)營管理的主體承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)管理義務(wù)。

場地所有權(quán)人或開發(fā)商委托他人對市場進行經(jīng)營管理的，由受托進行經(jīng)營管理的企業(yè)承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)管理義務(wù)。

6.對于既未進行上述名稱登記，也沒有明確主體進行實際經(jīng)營管理的商品交易市場，應(yīng)根據(jù)不同情況認定負有知識產(chǎn)權(quán)管理義務(wù)的主體：

（1）在所有權(quán)人出租模式中，應(yīng)由所有權(quán)人承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)管理義務(wù)；

（2）在開發(fā)商返租模式中，應(yīng)由開發(fā)商承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)管理義務(wù)；

較為特殊的是，在開發(fā)商出售模式中，如果開發(fā)商在出售商鋪后未參與經(jīng)營管理，也無其他主體對該商業(yè)地產(chǎn)進行后續(xù)經(jīng)營管理，則該商業(yè)地產(chǎn)中不存在本紀要所稱的市場開辦者，開發(fā)商亦無需承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)管理義務(wù)。

7.對于僅為市場提供物業(yè)服務(wù)，沒有證據(jù)表明其有義務(wù)承擔(dān)其他經(jīng)營管理職責(zé)的主體，不屬于本紀要所稱的市場開辦者，不需要承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)管理義務(wù)。

二、市場開辦者的直接侵權(quán)行為

8.市場開辦者在經(jīng)營管理行為之外，如果還實施了銷售侵權(quán)產(chǎn)品的行為，則應(yīng)對該行為造成的損害后果承擔(dān)直接侵權(quán)責(zé)任。

9.判斷市場開辦者是否系銷售主體，應(yīng)結(jié)合銷售合同的簽訂主體、發(fā)票收據(jù)等結(jié)算憑證記載的開具主體以及商戶是否有獨立營業(yè)執(zhí)照等情節(jié)進行綜合判斷。

10.場內(nèi)商戶沒有獨立營業(yè)執(zhí)照，系掛靠市場開辦者開展經(jīng)營活動的，市場開辦者可視為銷售主體。

11.發(fā)票的開具主體雖系市場開辦者，但如果其系根據(jù)稅務(wù)機關(guān)要求，統(tǒng)一為場內(nèi)商戶代開發(fā)票、代繳稅款的，不能僅據(jù)此認定其為銷售主體。

三、市場開辦者的共同侵權(quán)行為

12.市場開辦者在經(jīng)營管理市場時，教唆或者幫助商戶實施知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的，構(gòu)成《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第九條規(guī)定的共同侵權(quán)行為。

13.市場開辦者明知或者應(yīng)知商戶實施知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，卻仍為其提供場地、設(shè)施、服務(wù)等便利條件的，構(gòu)成幫助侵權(quán)行為。

14.市場開辦者收到權(quán)利人的侵權(quán)通知之后，應(yīng)及時采取必要措施，阻止侵權(quán)行為的繼續(xù)和侵害后果的擴大。

15.權(quán)利人的侵權(quán)通知應(yīng)包含證明其享有相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的憑證，且通知指向的涉嫌侵權(quán)商戶及商品應(yīng)當明確。

16.認定是否構(gòu)成“必要措施”，應(yīng)結(jié)合商戶侵權(quán)行為的明顯程度和嚴重程度、是否系重復(fù)侵權(quán)以及市場開辦者對商戶的制約能力等進行綜合判斷。

在上述通知指向的商品明顯侵害他人知識產(chǎn)權(quán)的情況下，市場開辦者應(yīng)根據(jù)法律法規(guī)或依據(jù)其與商戶之間的合同約定采取收取違約金、停業(yè)整頓、收回商鋪等有效措施。僅向商戶進行告知、警示或要求其出具保證書的，一般不能認定為“必要措施”。

在商戶行為是否構(gòu)成侵權(quán)確難判斷的情況下，市場開辦者將權(quán)利人通知轉(zhuǎn)送商戶并告知權(quán)利人向公權(quán)力機關(guān)尋求救濟的，可以視為其已采取必要措施。

市場開辦者應(yīng)對其已采取必要措施的事實承擔(dān)舉證證明責(zé)任。

17.市場開辦者對商戶銷售的商品不具有事先審查知識產(chǎn)權(quán)合法性的義務(wù)，但應(yīng)根據(jù)其產(chǎn)權(quán)模式、服務(wù)內(nèi)容、管理能力等，合理地履行知識產(chǎn)權(quán)管理義務(wù)或采取防范措施防止侵權(quán)行為的發(fā)生。

市場開辦者違反上述注意義務(wù)，導(dǎo)致場內(nèi)商戶明顯侵權(quán)的行為長期大規(guī)模存在的，即使其未收到權(quán)利人通知，也應(yīng)認定構(gòu)成幫助侵權(quán)行為。

18.知識產(chǎn)權(quán)管理義務(wù)及防范措施主要包括：

（1）在商戶入場前審查營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營許可證等經(jīng)營主體資格情況，建立商戶檔案并定期核實更新；

（2）與商戶簽訂規(guī)范的經(jīng)營合同，明確約定侵害他人知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；

（3）建立場內(nèi)經(jīng)營活動的日常巡查監(jiān)控機制，及時提示侵權(quán)風(fēng)險、制止侵權(quán)行為；

（4）對于有條件的市場開辦者，應(yīng)鼓勵其建立市場交易商品的備案制度。

四、共同侵權(quán)責(zé)任

19.市場開辦者教唆或者幫助商戶實施知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的，與商戶承擔(dān)連帶責(zé)任。

20.權(quán)利人僅對市場開辦者提起訴訟，市場開辦者申請追加實施銷售行為的商戶為被告的，如原告同意追加，則應(yīng)予以追加；如原告不同意追加，則不予追加，但法院應(yīng)向原告釋明，對于因不追加商戶導(dǎo)致案件相關(guān)事實不明的，應(yīng)由其承擔(dān)舉證不能的不利后果。

21.市場開辦者接到權(quán)利人通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與商戶承擔(dān)連帶責(zé)任。

22.市場開辦者對擴大部分的責(zé)任中因商戶直接侵權(quán)導(dǎo)致的賠償部分可以向商戶追償，對市場開辦者本身的責(zé)任部分，不能向商戶追償。

23.在適用法定賠償方式認定損害賠償數(shù)額時，應(yīng)根據(jù)個案具體情況細化考量因素，包括但不限于：

（1）不同知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利類型及其創(chuàng)新程度、市場價值；

（2）侵權(quán)行為的性質(zhì)、持續(xù)時間、范圍及后果；

（3）商品交易市場的規(guī)模、客流量及管理模式；

（4）市場開辦者的主觀過錯，包括其管理能力、侵權(quán)行為的明顯程度、是否系重復(fù)侵權(quán)、收到通知后有無采取措施等；

（5）維權(quán)的合理開支。

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