深市監(jiān)〔2016〕12號《深圳市市場監(jiān)督管理局關于廣告執(zhí)法辦案若干問題的意見》

深圳市市場監(jiān)督管理局關于廣告執(zhí)法辦案若干問題的意見

深市監(jiān)〔2016〕12號

各轄區(qū)局、各有關單位：

新《中華人民共和國廣告法》自2015年9月1日實施以來，舉報廣告違法行為的數(shù)量明顯增加，其中絕大多數(shù)舉報針對廣告違反使用絕對化用語禁止性規(guī)定，辦案單位普遍反映存在定性難、處理難等亟待解決的問題。為進一步加強全系統(tǒng)廣告執(zhí)法辦案工作，妥善解決廣告執(zhí)法辦案中出現(xiàn)的問題，化解履職風險，經研究，并結合各方面反饋的意見，提出以下指導意見，請參照執(zhí)行：

一、關于違反使用絕對化用語禁止性規(guī)定的認定問題各單位在執(zhí)法中要注意依據廣告內容、具體語境等綜合判定是否屬于禁止使用的絕對化用語，準確把握執(zhí)法尺度。

（一）禁止使用的絕對化用語指向的是經營者所推銷的商品或所提供的服務，具有損害同行競爭者利益或誤導消費者的可能性。如果該用語指向的不是經營者所推銷的商品或所提供的服務則不屬于禁止范圍。

（二）《中華人民共和國廣告法》列舉的“國家級”、“最高級”、“最佳”以及工商總局曾在個案批復中認定的“極品”、“頂級”、“第一品牌”等六個用語，即為絕對化用語，對其他用語是否構成絕對化用語，應遵循審慎從嚴的原則依據個案情況進行認定。辦案單位難以判定的，可請示至廣告處，必要時由廣告處根據具體情形向省局和國家局請示。

二、關于對違反使用絕對化用語禁止性規(guī)定的廣告主的處理問題

對廣告主在其經營場所自行發(fā)布使用絕對化用語的廣告的，按照以下規(guī)定進行處理：

（一）對認定發(fā)布使用絕對化用語廣告的違法行為，應當依照《中華人民共和國廣告法》第五十七條規(guī)定對廣告主進行處罰。

（二）對首次違反廣告法、違法行為輕微且及時糾正，沒有造成危害后果的，按照《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條第二款的規(guī)定，不予行政處罰。對符合《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條第一款情形的，應當從輕或者減輕處罰。

（三）各辦案單位對依據前項規(guī)定不予處罰或者減輕處罰案件，必須嚴格按照《深圳市市場和質量監(jiān)督管理委員會執(zhí)法案件辦理程序若干規(guī)定》和《深圳市市場和質量監(jiān)督管理委員會行政執(zhí)法案件審理委員會工作規(guī)定》等規(guī)定，由案審會討論決定。

三、關于企業(yè)法人在其分支機構發(fā)布涉嫌違法廣告案件的管轄問題

（一）若投訴、舉報的同一涉嫌違法廣告涉及兩家以上分支機構，且該廣告是由企業(yè)法人統(tǒng)一制作、發(fā)布的，應當將企業(yè)法人視為行政處罰案件當事人，由其所在地轄區(qū)局管轄。

（二）若投訴、舉報的涉嫌違法廣告僅涉及某一家分支機構，則由該分支機構所在地轄區(qū)局負責管轄。

四、關于違法廣告舉報的獎勵問題

（一）《深圳市人民政府辦公廳關于加強行政機關規(guī)范性文件管理若干問題的意見》（深府辦〔2006〕222號）明確規(guī)定，規(guī)范性文件的有效期自文件發(fā)布之日起最長不超過5年，有效期屆滿，文件效力自動終止?！渡钲谑泄ど绦姓芾砭郑ㄎ飪r局）整頓和規(guī)范市場經濟秩序舉報獎勵實施細則》（深工商法字（2008）1號）自2008年3月1日起實施，已超過5年有效期，文件效力自動終止。

（二）《廣東省工商局關于依法規(guī)范發(fā)放舉報違法廣告獎勵金的通知》明確規(guī)定，《中華人民共和國廣告法》、《廣告管理條例》、《廣告管理條例施行細則》等法律、法規(guī)、規(guī)章未規(guī)定對舉報虛假違法

廣告宣傳的給與舉報獎勵，工商行政管理部門根據上述法律、法規(guī)、規(guī)章對違法廣告實施行政處罰的，不能向舉報人發(fā)放舉報獎勵金。根據上述規(guī)定，對廣告違法行為的舉報不予獎勵。

五、關于廣告違法投訴舉報的處理方式問題

各辦案單位對廣告違法投訴舉報應及時處理。首先，必須按照《中華人民共和國廣告法》第五十三條的規(guī)定在收到投訴舉報之日起七個工作日內，予以處理并告知投訴舉報人。其次，要依法予以查處。

根據《中華人民共和國廣告法》第七十三條第一款的規(guī)定，對經投訴、舉報的違法廣告行為不依法予以查處的，對負有責任的主管人員和直接責任人員，依法給予處分。

各辦案單位在執(zhí)法辦案中要嚴格區(qū)分廣告違法舉報和一般消費者投訴的區(qū)別，對消費者投訴中同時含有廣告違法舉報內容的，除按一般消費者投訴程序處理外，還應當對廣告違法舉報內容依法予以查處，不得以投訴舉報人與被投訴舉報人私下達成和解為由不予立案或者予以銷案，更不能以推動投訴舉報人與被投訴舉報人私下達成和解作為結案方式。

六、關于加強廣告法宣傳教育和行政指導的問題。

各部門要充分發(fā)揮貼近市場主體的優(yōu)勢，通過發(fā)放宣傳資料、現(xiàn)場咨詢指導、舉辦培訓班等方式，指導轄區(qū)市場主體認真學習廣告法等法律法規(guī)，提高法律意識，依法開展廣告活動。

各轄區(qū)局和監(jiān)管所在必要時要主動開展專項巡查行動，加強對轄區(qū)市場主體的宣傳教育和行政指導，發(fā)現(xiàn)存在使用絕對化用語等涉嫌廣告違法行為的，當場責令改正，并事后回訪確認是否改正，對逾期不改正的，將依照《中華人民共和國廣告法》嚴肅處理。尤其要加強對轄區(qū)內個體小商店、小餐廳廣告發(fā)布行為的規(guī)范指導，杜絕發(fā)布違反廣告法禁止性規(guī)定的廣告以及涉及疾病治療功能和使用醫(yī)療用語或者與藥品、醫(yī)療器械相混淆用語的餐飲服務廣告。
 

深圳市市場監(jiān)督管理局

2016年2月1日

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